境外吸毒行为在境内被查获，治安处罚管辖权问题研究｜MHP君悦评论

在中国，吸毒是一种违法行为。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第72条之规定，吸食、注射毒品的行为人，应当被处以罚款或治安拘留。同时又根据该法第10条之规定，对于违反治安管理的外国人，可以附加适用限期出境或者驱逐出境。

这说明，外国人即使仅是被处以罚款而未被治安拘留，也将面临被驱除出境的巨大风险。

在上海地区，公安机关对该法第10条关于驱逐出境的理解和适用，近日存在明显的从严趋势，一旦外国人因吸毒被治安处罚，原则上一律都会被适用附加的驱逐出境。

本文所要讨论的问题是：如果行为人的吸毒行为发生在境外，在进入到中国境内后被公安机关查获，这种情况下，中国警方能否对其进行治安处罚。

先看一个真实案例：A国公民D，持中国工作签证在上海生活、就业。2019年3月的某一天，其在上海某派出所经毛发检测被查出可卡因阳性。D向公安机关陈述，其于2018年圣诞节期间曾在A国吸食过毒品可卡因，但在中国境内并未有过吸毒行为。公安机关根据毛发检测阳性的鉴定结论以及D本人承认其有过吸毒行为的供述，对D做出了罚款500元的治安处罚决定，并附加适用了驱逐出境。

由于D的事业发展、社交圈均在中国，如适用驱逐出境将对其生活造成巨大的影响，现D已全权委托笔者律师团队，向相关法院提起行政诉讼，要求法院撤销公安机关先前对其作出的治安处罚决定，从而使得驱逐出境措施失去所依附的法律基础。

在法院作出最终判决之前，笔者将对本案所涉及的几个有争议的法律和证据问题做简要分析：

一、毛发检测结论为阳性，能够说明什么？

尿检和毛发检测为当前常用的两种毒品检测方法。

毒品进入尿液是一个持续代谢和快速降解的过程，毒品痕迹几天内就会完全消失。所以通过尿检，只能检测出行为人在较短时间之内（通常不超过3天）是否有吸毒行为。

但毒品进入人体后，会随着血液循环进入毛囊，毒品原体及其代谢物会被毛发中的角质蛋白固定，并稳定地保留在毛发中，通过毛发检测毒品的追溯期可长达6个月。

也就是说，毛发检测结论为阳性，能够说明行为人在6个月之内有过吸毒行为，但无法精确到该6个月之内具体的吸毒日期或区间。

二、吸食、注射毒品，是一个具体动作，还是一种持续状态？

首先，我们需要厘清吸毒行为和吸毒成瘾这两个易混淆概念之间的区别。

根据2011年公安部和卫生部联合发布的《吸毒成瘾认定办法》，吸毒成瘾指的是一种人体体内含有毒品成分的持续状态。

而吸毒行为是吸食、注射毒品的简称，是《治安管理处罚法》中的用语，指的是造成吸毒成瘾状态的某一个具体动作，如吸食或注射毒品的动作。

《治安管理处罚法》所要处罚的对象，应当是行为人实施的某一种违反该法律的行为或动作，而不应当是行为人所持续处于的某种状态。

但在公安的执法实践中，常有发生只要毛发或尿液检测结果呈阳性，不论是否有证据证明吸毒行为存在，是否具有管辖权，一律进行治安处罚的情况。这就是把吸毒成瘾状态错误地套用成了吸毒行为。

三、对于发生在境外的吸毒行为，国内警方有管辖权吗？

《治安管理处罚法》第4条规定，在中华人民共和国领域内发生的违反治安管理行为，除法律有特别规定的外，适用本法。

换言之，如果违反治安管理行为发生在中国境外，就不得适用本法，中国警方也就无管辖权对行为人作出治安处罚决定。

在本案中，如果现有证据无法证明D的吸毒行为发生在中国境内，那么中国警方将不具备对本案的管辖权。

四、现有证据能够证明吸毒行为地究竟在哪个国家吗？

能够证明D的吸毒行为发生在A国境内的证据有：

1、D关于其圣诞节期间在A国境内吸毒的供述。

2、D护照上的出入境记录和机票信息，证明其圣诞节期间确实在A国。

3、毛发检测阳性结论的作出时间为2019年3月，2018年圣诞节为12月25日，处在6个月追溯期涵盖的范围，对D的证词形成了印证。

上述证明吸毒行为发生在A国的证据均具有较强的证明力，并且能够相互印证。相反，现有证据无法证明D的吸毒行为发生在中国境内。

综上，笔者认为，若发生在境外的吸毒行为在中国境内被查获，执法机关不应简单地用毒品检测结论去掩盖管辖权上的缺失，用吸毒成瘾状态去掩盖证明吸毒行为存在证据上的不足，而是应充分重视证据和法律事实，审慎地作出治安处罚决定。