境内机构跨境捐赠——合法捐赠的流程介绍与违规捐赠的法律责任分析｜mhp君悦评论

导语

随着中国的经济崛起和企业的国际化发展，中国正经历着前所未有的国际化浪潮。境内机构跨境对外捐赠能够促进国际间的交流与合作，推动不同国家和地区之间的经济、文化和社会发展。通过跨境捐赠，境内机构可以向境外提供资金、物资和人力支持，帮助受赠方改善民生、促进社会进步。同时，跨境捐赠也可以提高境内机构的国际声誉和影响力，增强其品牌价值和竞争力。在实践中，境内机构跨境捐赠需要遵循相关法律法规和政策要求，确保合法、合规、透明和有效。具体来说，境内机构需要了解受赠方的合法性和资质，确保捐赠财产的来源合法、用途正当，并按照规定程序进行审批和备案。同时，在捐赠过程中，境内机构还需要积极履行社会责任，关注环保、公益等方面的问题，推动可持续发展。了解跨境捐赠背后的法律问题可以确保捐赠行为合法合规，有助于保障中国在国际慈善舞台上的声誉，推动国内、国际慈善事业更加健康、可持续地发展。

一、境内机构对境外机构、个人进行捐赠的合法性

《中华人民共和国外汇管理条例》（下称《外汇管理条例》）第五十二条给出了境内机构的定义：境内机构，是指中华人民共和国境内的国家机关、企业、事业单位、社会团体、部队等，外国驻华外交领事机构和国际组织驻华代表机构除外。

境内机构可以对境外机构、个人进行捐赠。在国家外汇管理总局印发的《经常项目外汇业务指引（2020年版）》（下称《指引》）中的第十七节详细规定了捐赠外汇业务，能够佐证境内机构可以进行跨境捐赠。

《指引》第一百四十七条规定：“境内机构捐赠外汇收支应遵守我国法律法规及其他相关管理规定，不得违背社会公德，不得损害公共利益和其他公民的合法权益。本指引所称捐赠外汇收支，是指境内机构与境外机构、境内机构与境外个人之间无偿赠与及援助合法外汇资金的行为。”

同时，根据《中华人民共和国慈善法》第四十三条规定，国有企业实施慈善捐赠应当遵守有关国有资产管理的规定，履行批准和备案程序。虽然没有明文规定禁止向海外捐赠，法无禁止即可为，但是要注意的是，仍然需要按照其对应的章程规定的宗旨和业务范围来开展活动，履行法定程序。

二、跨境捐赠的对象

跨境捐赠的对象为境外主体，根据《指引》第一百四十七条，可以分为境外机构和境外个人。境外机构，按是否营利，可分为境外营利性机构和境外非营利性机构。中国法律法规按境外机构是否营利特别区分了跨境捐赠的流程。

1. 对于境外营利性机构和境外个人进行跨境捐赠的合法流程

对境外营利性机构进行捐赠，考虑到该机构可以营利，此“捐赠”通常并非基于慈善或公益目的进行捐赠，在法律上不享有且不应享有法律法规为鼓励慈善、公益捐赠所规定的特殊待遇，例如对于企业所得税的减免等。

根据《指引》第一百四十八条规定，境内企业向境外营利性机构或境外个人捐赠，按照资本项目外汇账户管理相关规定办理账户。

2. 对于境外非营利性机构进行跨境捐赠的合法流程

经过研读《指引》《外汇管理条例》以及外汇局、税务局发布的相关指引文件，境内机构合法跨境捐赠的流程可能涉及以下四步：

而境内机构进一步细分可分为：境内企业、国家机关和特殊社会团体以及其他机构，其捐赠流程依照中国法律法规有所不同：

1、境内企业

a) 非国有企业对境外非营利性机构跨境捐赠

① 设立外汇账户

境内机构想要向境外捐赠，需向银行申请设立专用的捐赠外汇账户，并通过该账户办理捐赠外汇收支，不得通过其他账户进行。设立专用账户，便于银行将其纳入外汇账户管理信息系统进行规范、全面的管理。根据《指引》第十七节，捐赠外汇账户的开立、使用、变更、关闭应当按照经常项目外汇账户管理相关规定办理；收入范围为从境外汇入的捐赠外汇资金、从同名经常项目外汇账户或购汇划入的捐赠外汇资金；支出范围为按捐赠协议约定的支出及其他捐赠支出。而根据《外汇管理条例》第十二条，“经常项目外汇收支应当具有真实、合法的交易基础。经营结汇、售汇业务的金融机构应当按照国务院外汇管理部门的规定，对交易单证的真实性及其与外汇收支的一致性进行合理审查。外汇管理机关有权对前款规定事项进行监督检查。”

由此，境内机构设立外汇账户需经过开户行的审查，包括交易单证的真实性、与外汇收支的一致性。外汇局有权对此进行监督和检查，根据国务院第412号令，外汇局有权审查外汇账户的管理（开立、变更、关闭、撤销以及账户允许保留限额核准）。此外，由于境内企业的跨境捐赠行为属于境内机构非贸易购付汇，外汇局也有权进行额外的真实性审查。

② 税务备案

境内机构捐赠超过5万美元（不含等值5万美元）的，需向国家税务局进行税务备案。根据国家税务总局、国家外汇管理局发布的《关于服务贸易等项目对外支付税务备案有关问题的公告》第一条第二款，境内机构和个人为非资本转移的捐赠，向境外单笔支付等值5万美元以上（不含等值5万美元）的外汇资金，应向所在地主管国税机关进行税务备案。尽管此处税务局和外汇局仅规定了非资本转移捐赠，根据向税务局的咨询，在实操中，只要是超过5万美元的捐赠，都需要进行税务备案。

关于税务备案的相关手续。境内机构和个人（以下称备案人）在办理对外支付税务备案时，应向主管国税机关提交加盖公章的合同（协议）或相关交易凭证复印件（外文文本应同时附送中文译本），并填报《服务贸易等项目对外支付税务备案表》。

③ 代缴税款

在过去的实践中，根据外汇局发布的《国家外汇管理局关于境内机构捐赠外汇管理有关问题的通知》（已失效）第九条，境内机构向境外捐赠，应按有关规定提交《服务贸易、收益、经常转移和部分资本项目对外支付税务证明》。这意味着，在过去的实践中，企业跨境捐赠通常要求提前代缴相应税款，在开具纳税证明后，银行才会办理相关付汇手续。但该条规定因《国家外汇管理局关于境内机构捐赠外汇管理有关问题的通知》的失效而不再适用，而《指引》并未对此作出更多规定。国家税务总局在对十三大第6396号建议答复中给出的口径为，现在并无强制规定要求境内机构跨境捐赠前必须预付税款。这体现了我国在外汇管制上相较于过去更为宽松。

根据向税务局的咨询，目前的实操中，，银行对是否在办理捐赠付汇时要提供纳税证明做法未达成统一，部分银行要求提供，部分银行不要求提供。因此办理银行手续前，应当提前咨询经办银行的管理规定，以提高完成相关法定程序要求的效率。

④ 银行办理手续

完成以上步骤后，根据《指引》第一百四十九条，境内企业需携带以下材料到银行办理捐赠：

（一）申请书：应如实承诺其捐赠行为不违反国家相关禁止性规定，已按照国家相关规定办理审批备案等手续，与其发生捐赠外汇收支的境外机构为非营利性机构，并承担由此产生的法律责任；

（二）营业执照复印件；

（三）列明资金用途的捐赠协议；

（四）境外非营利性机构在境外依法登记成立的文件；

（五）在上述材料无法充分证明交易真实性时，银行要求提供的其他材料。

b) 国有企业

国有企业跨境捐赠，根据《指引》第一百四十九条，须完成同境内非国有企业一样的以上所有步骤。

此外，根据《中华人民共和国慈善法》第四十三条规定，国有企业实施慈善捐赠应当遵守有关国有资产管理的规定，履行批准和备案程序。既然该条规定了如何进行捐赠且同时没有禁止跨境捐赠，那么似乎从侧面可以得出国有企业可以进行跨境捐赠。

国企跨境捐赠受地方政府规章、企业章程等一系列内部规定规制。如根据《国务院国有资产监督管理委员会关于加强中央企业对外捐赠管理有关事项的通知》，央企对外捐赠范围仅包括向受灾地区、定点扶贫地区、定点援助地区或者困难的社会弱势群体的救济性捐赠，向教科文卫体事业和环境保护及节能减排等社会公益事业的公益性捐赠，以及社会公共福利事业的其他捐赠等。用于对外捐赠的资产应当应为企业有权处分的合法财产。央企经营者或者其他职工不得将企业资产以个人名义捐赠。除国家有特殊规定的捐赠项目之外，中央企业捐赠应当通过依法成立的接受捐赠的慈善机构、其他公益性机构或政府部门进行。对于有关社会机构、团体的摊派性捐赠，企业应当依法拒绝……地方政府也结合地方特色出台了许多规制地方国企的规章，各地有所不同。

由此，国有企业的捐赠，需严格依照国务院、地方政府颁布的法律法规，企业章程，以及内部管理要求等规定进行内部审批和其他流程。

2、国家机关和特殊社会团体

对于县级及以上的国家机关，和根据有关规定不登记和免予社团登记的部分团体，其银行手续有所不同。根据《指引》第一百五十条，其接受或向境外捐赠，应凭申请书在银行办理外汇收支手续。

3、其他机构

其他机构指以上所列机构之外的境内机构，包括慈善组织，银行，金融机构等。其跨境捐赠的银行手续所需材料同境内企业有所不同：

根据《指引》第一百五十二条，除本指引第一百四十九条、第一百五十条、第一百五十一条规定之外其他境内机构办理捐赠外汇收支，应凭下列材料在银行办理：

（一）申请书；

（二）有关管理部门颁发的登记证书复印件；

（三）列明用途的捐赠协议。

三、违规进行跨境捐赠可能承担的法律责任

如果境内机构未能按照相关法律法规要求进行跨境捐赠，将会面临一定的罚款、警告、对直接负责人进行追责、触犯刑法者将承担刑事法律责任。

《指引》第一百八十八条对于违规转移外汇、欺骗、逃汇作出规定，由外汇局依据《外汇管理条例》及相关规定予以处罚。在《外汇管理条例》中，第三十九条规定了违规转移外汇，或以欺骗手段将境内资本转移境外等逃汇行为的，由外汇管理机关责令限期调回外汇，处逃汇金额30%以下的罚款；情节严重的，处逃汇金额30%以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

根据《指引》第四十八条、第四十九条，违反相关外汇管理规定的，由外汇管理机关责令改正，给予警告，对机构可以处30万元以下的罚款，对个人可以处5万元以下的罚款：对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，应当给予处分；对金融机构负有直接责任的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员给予警告，处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。